不少產(chǎn)廢單位開展危險廢物處置承包商審核。但不少EHS工程師困惑自己的危險廢物處置承包商審核究竟做的對不對?是否足夠抵御法律風(fēng)險?
本公眾號從防控刑事責(zé)任風(fēng)險的角度,為產(chǎn)廢單位的危險廢物處置承包商審核設(shè)置底線。
1.2013年6月,中鎂公司在搬遷過程中,未審核上海三英物資利用有限公司(以下簡稱“三英公司”)有無處置危險廢物經(jīng)營許可證的情況下,委托三英公司處置廠內(nèi)的危險廢物。
同年7月中下旬,三英公司的工作人員將存放在中鎂公司C6廠房等處的危險廢物(廢乳化液“危險廢物類別HW09”)傾倒在廠區(qū)內(nèi)北側(cè)臨時挖成的無任何防滲漏措施的坑塘內(nèi),嚴(yán)重污染環(huán)境。
本案中,被告單位中鎂公司曾在2010~2012年間委托有資質(zhì)的星月公司按規(guī)定處理廢乳液等危險廢物并向環(huán)保部門備案。
但在涉案搬遷過程中,被告單位及被告人林某某、陳某某在應(yīng)當(dāng)審核而未審核三英公司有無危險廢物處理資質(zhì),即向其提供、委托處置危險廢物,可以推定被告單位及被告人林某某、陳某某明知三英公司無危險廢物處置資質(zhì),應(yīng)當(dāng)以污染環(huán)境罪的共同犯罪論處。
2.很多EHS經(jīng)理和工程師對2013年首次發(fā)布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下稱“2013環(huán)境污染犯罪解釋”)產(chǎn)廢單位與危險廢物處置單位之間構(gòu)成共同犯罪的規(guī)定并不陌生。
《2013環(huán)境污染犯罪解釋》在2016年修訂,2017年1月1日開始施行,仍然保持了這個規(guī)定,如下。
第七條 明知他人無危險廢物經(jīng)營許可證,向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險廢物,嚴(yán)重污染環(huán)境的,以共同犯罪論處。
《環(huán)境污染犯罪解釋》第17條第6條專門規(guī)定:“本解釋所稱“無危險廢物經(jīng)營許可證”,是指未取得危險廢物經(jīng)營許可證,或者超出危險廢物經(jīng)營許可證的經(jīng)營范圍?!?/p>
因此,產(chǎn)廢單位在指審核危險廢物處置承包商時,不僅應(yīng)審查危險廢物處置承包商有無危險廢物經(jīng)營許可證,而且應(yīng)當(dāng)審查危險廢物經(jīng)營許可證的期限及具體經(jīng)營范圍。
3.馮某、周某、姚某從2013年3月起共同出資入股,合伙經(jīng)營非法加工點(diǎn),從上游企業(yè)收購含銅廢水,在加工點(diǎn)提煉后生成有價值的銅粉和氯化亞銅出售。
該加工點(diǎn)沒有任何污水處理設(shè)施,重金屬廢水直接排入長江,廢水中重金屬銅含量為5650mg/L(國家標(biāo)準(zhǔn)為0.5mg/L),屬于“嚴(yán)重污染環(huán)境”。
潘某在該加工點(diǎn)負(fù)責(zé)從上游企業(yè)收購含銅廢水。該加工點(diǎn)所需的原材料含銅稀氨水(系危險廢物)主要來自南通東昌化工有限公司(下稱“東昌公司”)。
東昌公司負(fù)責(zé)安全生產(chǎn)和環(huán)境保護(hù)的經(jīng)歷繆某認(rèn)為,東昌公司及其他本人的行為不構(gòu)成非法處置。
2013年3月潘某來公司購買含銅稀氨水時,提供了江陰中鑫再生資源公司(下稱“中鑫公司”)的營業(yè)執(zhí)照和危險廢物經(jīng)營許可證的復(fù)印件,而他以為潘某就是中鑫公司的員工,就與其以每噸100元的價格簽訂了含銅稀氨水的交易合同,供貨期限是2013年4月31日至12月31日,是正常的公司之間的交易。
經(jīng)查,潘某并非中鑫公司人員,中鑫公司的危險廢物經(jīng)營許可證上標(biāo)明的是處理酸性銅水的資質(zhì),許可期限是2013年5月到期。
而東昌公司的含銅稀氨水為堿性銅水,作為公司環(huán)保負(fù)責(zé)人繆某,明知潘某提供超過許可范圍和許可期限的危險廢物經(jīng)營許可證,不向中鑫公司核實(shí)潘某的身份,不向環(huán)保部門報備危險廢物跨地區(qū)轉(zhuǎn)移運(yùn)輸?shù)奈迓?lián)單,在2013年4月至2014年4月一年間,通過潘某向該非法加工點(diǎn)提供500噸含銅稀氨水,而后者在提煉取銅過程中嚴(yán)重污染環(huán)境。因此,對于本案應(yīng)當(dāng)以污染環(huán)境罪的共同犯罪論處。
4.由上述這個案件可見,產(chǎn)廢單位在審核危險廢物處置承包商時,為了防控刑事法律風(fēng)險,應(yīng)當(dāng)審核交付處置的危險廢物類別是否超出了處置單位的經(jīng)營范圍。
《2013環(huán)境污染犯罪解釋》起草過程中,有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,對于行為人明知他人實(shí)質(zhì)無危險廢物處置能力(即使其有經(jīng)營許可證),而委托其處置危險廢物的,如造成嚴(yán)重污染環(huán)境的,也可以污染環(huán)境罪的共同犯罪論處?!?】
雖然上述意見有一定的道理,但從當(dāng)前的情況來看,判斷危險廢物接收方實(shí)際是否具有危險廢物的處置能力,操作難度較大,因此,最終沒有采納上述意見?!?】
因此,產(chǎn)廢單位至少應(yīng)當(dāng)對危險廢物處置承包商的處置能力做到形式審查。
如果產(chǎn)廢單位有能力,可以進(jìn)一步對危險廢物處置承包商的處理能力進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。
此外,從某些案例看,雖然危險廢物處置單位持有危險廢物經(jīng)營許可證,但危險廢物處置價格明顯低于市場價格,比如某種危險廢物處置市場價格約為3000元,而該處置單位以100元/噸的價格接收危險廢物。從處置價格看,處置單位不可能正常處置危險廢物,只可能是非法傾倒。
有觀點(diǎn)就認(rèn)為,對于上述情形,如果可以依據(jù)“交易價格明顯低于市場價格”,結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定產(chǎn)廢單位的主觀明知,即可以污染環(huán)境罪共同犯罪論處?!?】因此,產(chǎn)廢單位絕不能心存僥幸,貪便宜。
5.由上述案例和分析可知,產(chǎn)廢單位在審核危險廢物處置承包商時,為了防控刑事法律風(fēng)險,至少應(yīng)當(dāng)做到以下幾點(diǎn):
是否持有危險廢物經(jīng)營許可證?(排除租借、假借資質(zhì)的情形)
危險廢物經(jīng)營許可證的期限是否滿足雙方處置合同的期限要求?
產(chǎn)廢單位交付處置的危險廢物類別是否超出了處置單位的經(jīng)營范圍?
產(chǎn)廢單位交付處置的危險廢物數(shù)量是否超出了處置單位的處置規(guī)模?
處置價格是否明顯低于市場價格?
【1】【2】【3】引自《環(huán)境資源犯罪實(shí)務(wù)精釋》,喻海松著,2017年1月版,法律出版
原標(biāo)題:危險廢物處置承包商審核,你真的審對了嗎?
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