導語：繼提出地方政府推進PPP項目應當建立合適的工作機制后（詳情參考：地方政府推進PPP項目應當建立合適的工作機制），羅桂連博士再度發(fā)聲，分享PPP合同起草的四大秘訣。一是起草合同草案是不可或缺的特別重要的工作環(huán)節(jié)；二是應當起草由諸多合同組成的PPP合同體系而不僅僅是PPP合同；三是起草合同草案不僅是律師們的事情；四是合同草案需要經(jīng)過多方論證、審核并報政府同意。
一是起草合同草案是不可或缺的特別重要的工作環(huán)節(jié)。PPP實施方案經(jīng)政府正式批復同意后，項目實施機構應當組織各方面的專業(yè)人員，依據(jù)PPP實施方案及其它所有相關前期工作成果，參考同類項目的示范文本，編制PPP合同體系涉及的各類合同的草案，作為采購文件最為重要的核心組成部分。這個過程需要花費2-3個月時間，復雜項目的費用可能超過百萬元。
二是應當起草由諸多合同組成的PPP合同體系而不僅僅是PPP合同。清控偉仕劉世堅總經(jīng)理整理的PPP合同體系結構圖見下圖。PPP合同體系包括但不限于PPP合同及其一系列附件、股東出資合同、融資合同、工程承包合同、運營服務合同、重要原料供應合同、產(chǎn)品采購合同和保險合同等。PPP合同體系中的數(shù)十項合同構成一個整體，共同確定項目公司與各相關方的責權利關系。項目公司作為一個新成立的SPV，既無自有資源，也無歷史經(jīng)營業(yè)績、財務報表和信用評級，唯有依托完整、規(guī)范、合理的PPP合同體系，各方才能評估其實施項目的能力和作為，除項目發(fā)起人外的其它相關方才會真正投入資源跟其合作。
三是起草合同草案不僅是律師們的事情。合同草案將前期工作成果和各方面意圖通過規(guī)范的法律語言變成書面文本，律師的專業(yè)能力主要限于使用規(guī)范的法律語言。當然也有部分律師的知識結構超出法律專業(yè)范疇，可以在財務、金融甚至技術方面有所積累，但是最好不要替代其它領域的專業(yè)人員。PPP相關合同的核心要點，需要由政府方及其各方面的專業(yè)顧問明確，并向律師們清晰解釋。各方面的專業(yè)顧問還需要對律師們寫的文本進行審核把關，確認是否真正落實各專業(yè)顧問的工作成果和要點。編制文本是大兵團的工作任務，不能只是摔給律師。我們在實務工作中發(fā)現(xiàn)，很多項目的合同文本明確缺了很多重要要素，可能是因為主辦律師不懂就自行刪除或忽略，后遺癥很嚴重。很多牽頭咨詢機構由自己的兼職律師負責起草PPP合同體系（草案），即使專業(yè)能力勉強能夠信任，但因為缺乏不同專業(yè)機構之間的相互切磋和校核，也會存在隱患，不宜提倡。如果連專業(yè)能力也不行，問題就更加嚴重。
四是合同草案需要經(jīng)過多方論證、審核并報政府同意。只要這樣，合同草案才適合作為代表政府意志的采購文件，才能構成法律意義上的要約。實務中，很多采購文件的法律草案過于簡單，只有很粗的PPP合同，缺乏附件及相關合同，甚至只有PPP實施方案中的合同要點而沒有成體系的合同草案，導致項目采購文件的深度和效力不夠，增加后期合同談判的難度，甚至可能導致項目失敗。
附：作者簡介
羅桂連,中國水網(wǎng)特約評論員，E20研究院PPP專委會成員,清華大學PPP研究中心特聘高級專家，國家發(fā)改委PPP專家?guī)於ㄏ蜓垖＜遥袊Y產(chǎn)證券化研究院PPP專業(yè)委員會主任委員。清華大學管理學博士，倫敦政治經(jīng)濟學院訪問學者,注冊會計師。近年在中國保監(jiān)會資金部工作，推動保險資金投資基礎設施項目。2016年度參加中央組織部第16批博士生服務團，在陜西金融控股集團掛職總經(jīng)理助理。2000年以來一直在基礎設施投融資與資產(chǎn)證券化領域從事實務、研究和政策制訂工作。在上海城市建設投資開發(fā)總公司工作期間，組織實施了上海老港生活垃圾填埋場國際招商、上海浦東自來水公司股權轉讓等標桿性項目。作為牽頭咨詢機構負責人，帶領專業(yè)團隊為西寧市、寶雞市等地方政府提供項目融資全流程咨詢服務。近年主譯了《基礎設施投資策略、項目融資與PPP》、《不上班也能月領萬元：盡早準備實現(xiàn)完美退休計劃》、《投資者的心靈修煉》、《聰明的REITs投資者》，擔任《PPP與資產(chǎn)證券化》的副主編，還參加《資產(chǎn)證券化操作手冊》（第二版）、《REITs投資指南》等多本暢銷專業(yè)著作的編譯工作。近期在《中國金融》、《財經(jīng)》、《中國經(jīng)濟導報》、《上海證券報》、《當代金融家》的主流財經(jīng)媒體發(fā)表一系列關于PPP、資產(chǎn)證券化、融資平臺等方面的文章。
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